Агентский договор: каковы риски создания схем ухода от налогообложения и налоговой экономии в сфере изысканий

Состязания налогоплательщиков и налоговиков: выиграть может каждый

При подготовке этой статьи, экспертам было предложено начать с практики, привести примеры и потом рассказать, что такое правильный договор.

Собеседники подчеркнули, что рассмотрение дела в суде вовсе не означает, что предприниматель уже обречен. Процесс предполагает состязательный характер, поэтому начисление штрафов и доначисление налогов происходит только после того, как ФНС докажет противозаконность действий налогоплательщика.

Последний – не обязательно ответчик. Он может быть и истцом, а налоговая служба – ответчиком. В любом случае выигрывает тот, кто докажет свою правоту.

Налоговый консультант, член Палаты налоговых консультантов России Кристина Скорикова (Ростов-на-Дону) рассказала историю про земельный участок. Продавец заключил агентский договор на поиск покупателей и выплатил вознаграждение, которым и заинтересовались проверяющие органы. Они потребовали доказательств, что компания-агент действительно оказала такие услуги. 

Налогоплательщик, уменьшивший налогооблагаемую базу за сумму затрат, не смог обосновать свою правоту. Суд принял сторону налоговой инспекции.

«Налоговые органы проводят тщательный анализ сделок, которые могут быть направлены на получение необоснованной налоговой выгоды путем создания видимости осуществления реальной финансово-хозяйственной деятельности. Например, создается формальное привлечение агентов или посредников, которые на практике не выполняют свои функции. Такие схемы уже выявлены и признаны незаконными в результате контрольных мероприятий», - уточнила Кристина Скорикова.

Следующую историю рассказала юрист в области строительства, проектирования и изысканий Вита Угарина (Москва).

Компания заключила агентский договор на разработку проектно-сметной документации и авторский надзор. Вместо заключения прямых договоров с клиентами, налогоплательщик решил действовать как агент в интересах двух организаций с применением специального режима УСН. Сумма поступлений от реализации товаров не была включена в доход. Налоговые органы посчитали данные договоры формальными и включили полную стоимость оказанных услуг в доход организации и начислили налог.

Действия компании были расценены как направленные на получение необоснованной налоговой выгоды в виде права на применение специального режима налогообложения вследствие уменьшения дохода. Документы не подтверждались осуществлением реальных хозяйственных операций. Суд посчитал, что действия налогоплательщика были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды в целях уклонения от исполнения налоговых обязанностей.

«Агентский договор на исполнение инженерных услуг имеет смысл для создания себе клиентской базы и более высокого статуса. Когда вас никто не знает, есть резон заключить агентский договор с крупной инженерной компанией и от ее имени совершать различного рода сделки. Позже, когда набита клиентская база, сотрудничество чаще всего прекращается, и бывшая компания-агент начинает работать самостоятельно», - добавила Мария Головина, юрист, руководитель «Агентства правовой и бухгалтерской помощи».

Агентский договор в сфере изысканий: посредники могут и разорить, и обогатить

Гражданский кодекс РФ различает три вида посреднических договоров: агентский, комиссии и поручительства. В любом из них посредник действует за счет и в интересах заказчика. 

В агентском договоре агент (исполнитель) совершает какие-то действия от своего имени или от имени принципала (заказчика) и за его счет и получает вознаграждение.

Если агент заключает сделку с третьим лицом от своего имени, то права и обязанности возникают у него. Если от имени принципала, то права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Агентами могут выступать как физические, так и юридические лица и ИП. Самозанятый не вправе быть агентом. «При заключении подобного договора агент попадает под перерасчет налогов в сторону увеличения», - сообщила Мария Головина.

«При выполнении изыскательских работ и проектирования между сторонами могут заключаться как агентский договор, так и возмездного оказания услуг, договора подряда, также возможны смешанные договоры». – продолжила Вита Угарина.

Конечный вариант зависит от объема и обязанностей участников сделки. Допустим, необходимо оформить отношения с техническом заказчиком. Компания, которая возьмет на себя эти функции, будет осуществлять организацию, планирование и управление строительством, совершать от имени застройщика необходимые действия.

«Отношения между данными участниками строительной деятельности можно отнести как к договору на оказание услуг, так и к агентскому договору, так как цель технического заказчика – успешная реализация строительного проекта за вознаграждение. Этапы проектирования, получения разрешений, строительства и ввода объекта в эксплуатацию могут быть реализованы путем заключения агентского договора с техническим заказчиком. Классификация заключаемого договора между участниками сделки носит исключительно индивидуальный характер, все зависит от цели, преследуемой сторонами, при этом следует учесть все условия и риски, возникающие при заключении агентского договора», - сказала Вита Угарина. 

С точки зрения Марии Головиной, агентский договор на инженерные услуги – скорее, нестандартный вариант отношений. Чаще, если исполнитель, физлицо, планирует работать в организации, которая не может ему обеспечить стабильный уровень дохода, то с ним заключается договор ГПХ (договор оказания услуг). Данный договор подлежит регистрации и по нему производятся отчисления налогов и платежей во внебюджетные фонды.

С самозанятым также заключается договор ГПХ, но на каждое выполнение работ. По такому договору исполнитель только платит налог. Других платежей не предусмотрено. Исполнитель также может быть предпринимателем и заключать договор оказания услуг.

«По общему правилу и в соответствии с ГК РФ, чаще всего заключаются именно договоры об оказании услуг или выполнении работ. Они заключаются между физлицами, предпринимателями, самозанятыми и организациями», - подытожила Мария Головина.

Стандартная и частая конфликтная ситуация – неоплата услуги. Стороны редко соглашаются урегулировать ситуацию в досудебном порядке, и юрист, который ведет дело, переходит к судебным разбирательствам, что очень дорого и долго. Гарантия успеха в суде – договор, в котором прописаны даже самые мелкие подробности взаимоотношений участников сделки.

Агентский договор: большое количество плюсов не покрывает количество минусов

Кристина Скорикова подробно остановилась на преимуществах и недостатках агентского договора. Этот документ популярен, потому что дает возможность давать эксклюзивные права на продажу и услуги, позволяет гибко регулировать и определять условия сотрудничества. 

Заказчик в данном случае может расширить свои рынки сбыта и увеличить выручку, заранее зная размер агентского вознаграждения и расходы. Он платит налоги только после получения отчета о продажах, а не непосредственно после того, как агент продал товары.

Свои выгоды у агента. Он может выполнить работу, закупить товары за счет заказчика, вернуть непроданные остатки.

На практике применение агентского договора не всегда соответствует реальным хозяйственным операциям, что приводит к негативным финансовым последствиям, включая налоговые.

«Важно понимать, что агент выступает в качестве посредника, а не конечного исполнителя. Нужно отличать агентский договор от договоров комиссии, поручения, подряда, возмездного оказания услуг, поставки, учитывать разницу между трудовым и гражданско-правовым договорами», - пояснила Кристина Скорикова.

Во избежание спорных ситуаций между участниками сделки и надзорными органами важно четко сформулировать полномочия и ответственность агента, прописать условия оплаты, механизмы разрешения конфликтов.

На этапе заключения договора не помешает и коммерческая осмотрительность. Если у контрагента не окажется достаточных ресурсов (трудовых, финансовых, материальных) для исполнения договора, сделка будет признана мнимой, возникнут невыгодные налоговые последствия. Комиссия агента будет исключена из расходов для принципала, а также может быть отказано в вычете НДС.

Если агент является физическим лицом, у принципала возникает обязанность удержать НДФЛ, начислить страховые взносы и предоставить отчетность по вознаграждению агенту.

В договоре необходимо указать срок, в течение которого агент должен перечислить принципалу оплату от покупателей и предоставить копии счетов-фактур. Также в договоре следует предусмотреть приложение в виде отчета, содержащего реквизиты первичного документа с информацией о факте хозяйственной жизни, его стоимости и ответственных лицах. Договор должен содержать и условия о возмещении принципалом расходов агента, связанных с исполнением условий сделки.

«Не следует дублировать функции агента сотрудниками принципала, чтобы избежать возникновения налоговых рисков, - обратила внимание Кристина Скорикова. - Не рекомендуется включать в договор условие о выплате вознаграждения агенту до момента поступления денежных средств на счет агента от конечного покупателя».

Если заключается агентский договор с физическим лицом, следует убедиться, что агент не был сотрудником принципала хотя бы шесть месяцев до заключения договора, иначе могут быть налоговые проблемы.

Не следует включать в агентский договор обязанность агента оплачивать товары до их реализации, а также условия, похожие на трудовые: работа по графику, выполнение должностных инструкций, постоянный контроль со стороны принципала за действиями агента, оплату вознаграждения агента два раза в месяц в конкретные даты и отпуск по графику и т.д.

«Работа агента должна быть основана на принципе свободной предпринимательской деятельности, гибком графике работы и независимости в принятии решений», - подвела черту Кристина Скорикова.

Выводы и рекомендации: как свести встречи с налоговиками к минимуму

На вебинаре «Клерка» приводился пример, когда налоговикам и напрягаться не надо, чтобы доказать мнимость агентского договора. Они приходят с проверкой в компанию и обнаруживают, что принципал и агент – одно и то же предприятие. Одни и те же сотрудники сидят в одном помещении. Или директор, который вчера был директором, сегодня – агент.   

Подобных примеров так много, что агентский договор превратился в автоматический раздражитель для сотрудников ФНС. Агентские сделки в компании, которая применяет специальный налоговый режим (УСН) или имеет признаки фирмы-однодневки, могут быть признаны сомнительными и привести к доначислениям налога.   

Еще в 2017 году ФНС России разработала методические рекомендации для проверяющих. В них говорится, что именно свидетельствует об умысле в действиях должностных лиц, желающих минимизировать налоги и сборы.

Об искусственности агентского договора свидетельствуют следующие факты:

• перечисление агенту денежных средств до фактической продажи товара,
• включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты,
• отсутствие отчетов агента или их несоответствие требованиям закона или условиям договора,
• отсутствие у агента трудовых, материальных и иных ресурсов для реального исполнения договора.

И хотя с момента выхода этого письма ФНС минуло шесть лет, проблема не утратила актуальности. Причинами штрафов и доначислений налогов бывает не только предпринимательская жадность, но и плохая осведомленность бухгалтеров. Они не читают судебную практику, им неведомы аргументы суда и налоговиков. Они совершают эти открытия только на судебном заседании.

Восполнить информационные пробелы можно на курсах и на консультациях частных налоговых консультантов. Остается только посчитать, что выгоднее: самим следить за информацией или получать ее в готовом виде от специалистов, которые занимаются мониторингом каждый день.